服務團支招｜解讀廣西住建廳關于疫情防控期間建設工程計價指導意見
時間: 2020-02-26 訪問量：1,373
2020年2月21日，廣西壯族自治區住房和城鄉建設廳發布《自治區住房城鄉建設廳關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程計價的指導意見》(桂建發〔2020〕1號,以下簡稱《指導意見》)，就疫情防控期間廣西壯族自治區房屋建筑及市政基礎設施工程計價提出指導意見，為防范和化解新冠肺炎疫情影響下工程復工復產后可能面臨的工程結算問題提供明確指導和有力支持，有序推動我區建筑業平穩健康發展。
《指導意見》明確新冠肺炎疫情屬于不可抗力事件，由此造成的損失和工程建設項目費用增加，如施工合同已明確約定不可抗力相關條款的，則應按施工合同執行；施工合同未約定或約定不明的，則應按照《中華人民共和國合同法》以及《建設工程工程量清單計價規范》（GB50500-2013）第9.10條“不可抗力”的相關規定執行。
從上述規定可以看出，廣西住建廳作為我區建設行政主管部門針對目前尚未結束的新冠肺炎疫情對施工合同的影響直接明確其屬于不可抗力，這與全國人大法工委在2020年2月10日就新冠肺炎疫情對導致合同不能履行屬于不可抗力的表態是一致的，也與廣西壯族自治區高級人民法院于2020年2月20日下發的《關于審理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指導意見》中對新冠肺炎疫情法律性質的定性為“不可抗力”的意見一致。
同時，上述規定還對施工合同中就“不可抗力”如何處理未做出約定或約定不明的情況給出了明確的指導意見。我們注意到，由于不可抗力發生的機率較小，實踐中，施工合同對于不可抗力的約定比較籠統，故一旦發生不可抗力的情形，將難以按照合同的約定做出有效的處理，而《指導意見》的出臺正好彌補了這一空缺。雖然《指導意見》不是法律、行政法規或司法解釋，不具有強制約束力，但其作為自治區建設行業主管部門專門針對新冠肺炎疫情下發的指導性文件，對于建筑行業如何應對和處理新冠肺炎疫情引發的工程結算問題具有很強的指導作用和適用性。因此，各業主方和施工單位應高度重視并深入學習領會此文件，并及時梳理本單位履行中的合同是否有相關約定，如沒有約定或約定不明確的，應及時委托法律顧問或專業律師處理。
《指導意見》還就三類工程（即已發中標通知書或已簽訂合同的工程、尚未招標或非招標尚未簽訂合同的工程、應急搶建工程）在疫情防控期間的工程造價問題，提供解決思路與指導方案。筆者結合實務，從以下三方面為讀者介紹。
一、關于已發中標通知書或已簽訂合同的工程
關于工期調整
《指導意見》首先明確工期按不可抗力的規定予以順延。因疫情防控造成工程延期復工的，發包人應將合同約定的工期順延，并免除承包人因不可抗力導致工期延誤的違約責任。但要求承包人及時向發包人及監理人提出相應順延工期的申請報告，具體說明此次不可抗力事件對本工程建設的影響。
另外，結合廣西高院《關于審理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指導意見》規定：“關于不可抗力起止時間的認定，當事人住所地或者合同履行地在廣西區內的，依照廣西區人民政府啟動和終止疫情重大突發公共衛生事件響應的時間確定”和《國家突發公共衛生事件應急預案》第1.3條規定：“根據突發公共衛生事件性質、危害程度、涉及范圍，突發公共衛生事件劃分為特別重大（Ⅰ級）、重大（Ⅱ級）、較大（Ⅲ級）和一般（Ⅳ級）四級”，以及自治區政府門戶網站、自治區衛生健康委員會門戶網站所發布的新聞載明，可知廣西區內不可抗力的起始時間為2020年1月24日23時（圖一），截止時間為2020年2月24日20時（圖二）。
圖一
圖二
截止至本文發送時，自治區人民政府尚未通告終止疫情重大突發公共衛生事件響應的時間。因此，相關單位在計算工期順延時，應當參照自治區政府公布的時間確定起始日期，而終止的時間應當根據自治區人民政府公告的終止時間并結合項目的具體情況確定。如果在公告終止前實際已經全面復工復產的，則以實際復工復產時間為工期順延的終止時間；如果在通告終止后仍未能及時全面復工的，應考量是否由地方政府或業主單位原因或是其他原因所導致，如果為非施工單位原因導致，工期應繼續順延至妨礙全面復工的情況解除時止；相反，如果是施工單位自身原因導致遲延復工的，其主張的工期順延要區別對待，不能一味以不可抗力予以順延。
關于合同價款調整，可以從以下幾個方面考慮：
1. 趕工費用：趕工費用由發包人承擔。應在確保工程質量和安全的前提下，由承包人提出趕工方案，經發包人和監理人確認后實施，必要時需經專家論證，嚴禁盲目趕工期、搶進度。
2. 停工損失費用：因疫情防控，工程延期復工期間已運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設備的損失（損壞）由發包人承擔，承包人在施工現場的施工機械設備損壞及停工損失由承包人承擔。
3. 人工費：工程延期復工期間按發包人要求留在施工場地的必要管理人員和保衛人員的費用由發包人承擔，承包人應保留相應的費用支出憑證，經發包人確認后作為工程價款結算依據。
4. 工程清理、修復費用：工程延期復工所發生的工程清理、修復費用由發包人承擔。
5. 防控措施費用：工程復工前的疫情防控準備及復工后施工現場疫情防控所發生的費用（包括按規定支付的隔離觀察期間的工人工資）由發包人承擔，具體由發承包雙方根據實際發生的費用簽證確認，列入總價措施項目費內。
6. 人/材/機價格上漲費用：發承包雙方應按照施工合同約定的價款調整的相關條款執行，如施工合同未約定或約定不明或在合同中明確約定不允許調整的，發承包雙方可參照合同情勢變更，按照“5%以內的人工和單項材料設備價格風險由承包方承擔，超出部分由發包方承擔”的原則簽訂補充協議。
7. 因工期延誤導致遭受疫情影響的損失承擔：因發包人原因導致工期滯后，而又遭遇本次新冠肺炎疫情影響造成費用增加的，由發包人全部承擔。因承包人原因導致工期滯后，而又遭遇本次新冠肺炎疫情影響造成費用增加的，由承包人全部承擔。
對于工期延誤是由于發包人和承包人雙方原因造成的情形如何分攤損失，《指導意見》沒有做出規定。筆者認為，根據公平原則，應當結合雙方的過錯大小比例進行分攤，具體由發包人和承包人協商確定，協商不成的，只能通過司法途徑解決。
在實踐中，由于很多施工合同是業主利用優勢地位簽訂，通常約定任何情況下價格不予調整，《建設工程工程量清單計價規范》雖然規定不允許簽訂任何情況下價格不予調整的風險包死合同，但該規范僅對國有資金建設的工程有約束力且即使違反規范也并不必然導致合同無效，因此在很多情況下，施工單位無法依據《建設工程工程量清單計價規范》主張價格調整。但筆者認為，即使合同約定價格在任何情況下不予調整，在新冠肺炎疫情背景下也應當根據公平原則進行調整。對此，廣西高院《關于審理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指導意見》也規定：“因疫情原因或者政府及有關部門實施疫情防控、應急措施，繼續履行合同對一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求法院變更或者解除合同的，應當按照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第26條和《最高人民法院關于正確適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)服務黨和國家工作大局的通知》第2條的規定處理。”因此，建議業主單位和施工單位盡量依據《指導意見》的上述規定協商處理，避免糾紛。
二、關于尚未招標或非招標尚未簽訂合同的工程造價
《指導意見》指出，如工程建設項目必須在疫情防控期間施工的，應在施工合同中明確“施工單位按有關規定在施工現場采取的疫情防控措施費用按實際發生另行計算，并列入總價措施項目費內”的條款內容。
《指導意見》還說明，工程發承包雙方在工程招投標和施工合同簽訂過程中，應充分考慮人工、材料設備、機械費用等可能產生的價格波動，簽訂合理的價格風險控制條款，明確風險分擔原則，不得采用無限風險、所有風險或類似表述規定計價中的風險內容及范圍。因此，招標人在擬制招標文件以及簽訂施工承包合同時應注意這些問題。
三、關于應急搶建工程造價
《指導意見》規定，應急搶建工程的建筑安裝工程費可采用成本加酬金的方式計列，并提供了相關費用構成計算方法、參考標準，以及明確了趕工措施費、施工降效費以及各類防疫費用可以列入。
筆者認為，在全國人民一邊抗擊新冠肺炎疫情一邊有序復工之際，廣西住建廳及時發布《指導意見》，對全區建設系統堅決貫徹落實習近平總書記重要指示精神和黨中央決策部署，合理降低疫情對建設工程的影響，科學有序推進房屋建筑與市政基礎設施工程復工起著非常重要的作用。在律師實務方面，也為律師更好地為業主方和承包方提供法律服務、及時合法地解決工程復工復產后可能面臨的工程結算問題提供了指引。
附：《自治區住房城鄉建設廳關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程計價的指導意見》(桂建發〔2020〕1號)
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