服務(wù)團(tuán)支招｜疫情期間，中國企業(yè)在國際貿(mào)易中應(yīng)如何簽訂仲裁條款才能節(jié)省救濟(jì)成本
時(shí)間: 2020-03-10 訪問量：1,137
隨著國家“一帶一路”建設(shè)的全面推進(jìn)，中國企業(yè)與沿線國家企業(yè)間的貿(mào)易往來與投資合作也在不斷深化，但不可避免的是各類矛盾與糾紛也會(huì)隨之產(chǎn)生。而隨著疫情在海外市場的加速蔓延，市場恐慌情緒更是不斷抬升，其國際貿(mào)易面臨的違約事件也是層出不窮。
在此期間，鼎峰律師團(tuán)隊(duì)接到不少國際貿(mào)易客戶的遠(yuǎn)程咨詢，其中一例則是某中國外貿(mào)企業(yè)因國際仲裁的救濟(jì)費(fèi)用過高，而放棄對(duì)違約方的追索。這是如今大多數(shù)中國企業(yè)現(xiàn)在亦或是將來要面對(duì)的國際仲裁典型問題。那么，中國企業(yè)在國際貿(mào)易中應(yīng)如何簽訂仲裁條款才能節(jié)省救濟(jì)成本呢？在此以前，我們先一起看看上述案例的大致情況：
該案的發(fā)生是因某中國企業(yè)在交付貨物后，收貨方香港公司拖欠近400萬美元貨款已逾兩年。合同約定的爭端解決方式為新加坡國際仲裁中心仲裁，合同采用的是中英文二種語言，約定仲裁為三名仲裁員。依該合同約定，鼎峰律師給中國企業(yè)預(yù)算出救濟(jì)所需仲裁費(fèi)用及仲裁其他成本費(fèi)用約40萬美元。中國企業(yè)面對(duì)巨大的救濟(jì)成本無奈地表示，因擔(dān)心該香港公司已將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到第三國，即使付出巨額仲裁費(fèi)用拿到裁決后無財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行，所以選擇放棄追償400萬美金的合同債權(quán)。該中國企業(yè)后悔當(dāng)初沒有認(rèn)真把關(guān)合同爭議仲裁條款，其合同簽訂過程中僅僅只請(qǐng)了位翻譯人員，便草草與對(duì)方簽訂了合同，最終導(dǎo)致如此巨額的救濟(jì)費(fèi)用產(chǎn)生。
中國人處事向來以和為貴，在與合作方發(fā)生糾紛時(shí)，往往會(huì)選擇“大事化小、小事化了”的處理方式，就算是吃虧，也不希望與合作方打官司。在這種社會(huì)文化的影響下，處理各類國際糾紛時(shí)自會(huì)暴露許多問題。具體分析如下：
一、締約階段不重視合同爭議條款的簽訂
在合同談判過程中，中國企業(yè)更多關(guān)心合同內(nèi)容本身，如合同單價(jià)、利潤、金額等內(nèi)容，從不考慮合同中存在的某條款是否有何種風(fēng)險(xiǎn)。針對(duì)交易對(duì)方提供的合同、協(xié)議可謂“言聽計(jì)從”，當(dāng)你以為簽回一筆大單時(shí)，對(duì)方早已為將來雙方“對(duì)簿公堂”埋好伏筆。
二、濫用程序權(quán)利，采取拖延戰(zhàn)術(shù)，增加法律費(fèi)用。
面對(duì)糾紛，中國企業(yè)時(shí)常套用國內(nèi)經(jīng)驗(yàn)，濫用程序權(quán)利，采取拖延戰(zhàn)術(shù)，欲爭取更多的準(zhǔn)備時(shí)間。這樣處理客戶，屬于人為地將國際仲裁程序復(fù)雜化，從而造成不必要的時(shí)間拖延，最終會(huì)因?qū)嵤┎划?dāng)承擔(dān)巨額法律費(fèi)用。其原因是國際仲裁員的費(fèi)用是按一小時(shí)多少美金計(jì)算的。
三、管理證據(jù)的水平低下，錯(cuò)過對(duì)自己有利的證據(jù)。
在仲裁中，為了證明自己的“故事”，一方需要提交自己的證據(jù)。而中國企業(yè)常常在證據(jù)收集的過程中找不到核心材料，或缺失原始文件。例如我們律師去收集證據(jù)時(shí)，常被中國企業(yè)告知經(jīng)辦人員已離職、無法聯(lián)系、不愿出庭，或是當(dāng)時(shí)沒有留下相應(yīng)的書面證據(jù)，找不到核心證據(jù)等，導(dǎo)致我們無法講好“故事”。這些對(duì)合同管理能力的不足使得中國企業(yè)在呈現(xiàn)自己“故事”的時(shí)候，總是缺一環(huán)，一定程度上降低了“故事”的可信度，最終導(dǎo)致在仲裁中敗訴。
四、因溝通不當(dāng)產(chǎn)生不利于己方的證據(jù)。
在雙方當(dāng)事人發(fā)生爭端時(shí)，一方可能會(huì)在氣憤和沖動(dòng)之下，向?qū)Ψ桨l(fā)出解除函，或在溝通中作出不利于己方的意思表示，導(dǎo)致被對(duì)方抓住把柄，增加訴訟的難度。
五、對(duì)律師的錯(cuò)誤認(rèn)知，導(dǎo)致錯(cuò)過黃金救濟(jì)期。
很多中國企業(yè)認(rèn)為，只有打官司才需要律師，而爭議早期就讓律師參與其中，一是認(rèn)為沒有必要，二是認(rèn)為律師會(huì)進(jìn)一步激化雙方矛盾。這種認(rèn)知導(dǎo)致律師介入過晚，錯(cuò)過證據(jù)采集和黃金救濟(jì)期。
為什么我們要和中國企業(yè)家說這些？因?yàn)?，這些問題是可以通過法律方法有效規(guī)避的。為減少此類問題的發(fā)生，更為中國企業(yè)在國際貿(mào)易中少吃虧，降低國際仲裁過程中的救濟(jì)成本，鼎峰律師團(tuán)隊(duì)總結(jié)出如下八項(xiàng)操作關(guān)鍵點(diǎn)，現(xiàn)與各位企業(yè)家分享：
一、審定協(xié)議主體
一是協(xié)議主體必須明確，仲裁主體應(yīng)和涉及爭議的合同簽約主體一致。二是尋求合適的簽約主體，這對(duì)仲裁的順利進(jìn)行以及仲裁裁決的執(zhí)行有著重要影響。
那中國企業(yè)如何審定對(duì)方簽約主體？主要是要考察對(duì)方簽約主體是否為合法注冊(cè)的公司？是否擁有足夠資產(chǎn)？對(duì)方企業(yè)性質(zhì)是私營還是國有？是否為上市公司？同時(shí)，我們還需審查對(duì)方的海外資產(chǎn)情況。需特別關(guān)注的是，交易對(duì)手是否有資產(chǎn)在《紐約公約》160個(gè)成員國內(nèi)，此為關(guān)鍵核心，它關(guān)系到未來交易能否正常履行和救濟(jì)。以上問題均審核完畢后，方能與之簽約。
二、明確仲裁意向
仲裁協(xié)議中應(yīng)當(dāng)有如下內(nèi)容：請(qǐng)求仲裁的意思表示；仲裁事項(xiàng)；選定的仲裁委員會(huì)。雙方當(dāng)事人必須明確清楚地表示：“如有爭議時(shí)才通過仲裁的方式解決?！比魏魏磺宓脑~匯都可能導(dǎo)致仲裁條款無效，或是對(duì)仲裁的啟動(dòng)、進(jìn)行造成不必要的程序負(fù)擔(dān)，增加爭議解決的費(fèi)用和時(shí)間。所以，仲裁條款效力的審核是核心問題。
為安全起見，建議中國企業(yè)當(dāng)事人起草仲裁條款時(shí)可參照各仲裁機(jī)構(gòu)的示范條款，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷幕蛱砑?。以下列幾個(gè)全球知名仲裁機(jī)構(gòu)的示范條款供中國企業(yè)使用參考。
全球著名仲裁機(jī)構(gòu)示范條款
在涉外商業(yè)活動(dòng)中，中國企業(yè)如果處于交易強(qiáng)勢(shì)地位時(shí)，建議選擇中國內(nèi)地的某個(gè)城市（便于開展工作）為仲裁地首選，可以節(jié)省差旅費(fèi)、翻譯費(fèi)等仲裁成本。比如選擇新仲雖然在新加坡，但可約定在中國北京或中國南寧等其他城市為仲裁地。
當(dāng)無法處于強(qiáng)勢(shì)地位時(shí)，中國企業(yè)盡量爭取選擇第三方國家以確保仲裁的中立性。例如新加坡，其聲譽(yù)較高的法律制度、完善的仲裁立法框架以及優(yōu)良的仲裁基礎(chǔ)設(shè)施，已被普遍視為亞洲首選的仲裁地。
四、慎重選擇仲裁方式
值得注意的是，由于目前中國的仲裁法第16條并不承認(rèn)臨時(shí)仲裁，所以中國當(dāng)事人在訂立國際貿(mào)易合同的仲裁條款時(shí)，必須指定仲裁機(jī)構(gòu)的名稱及仲裁規(guī)則。初次接觸國際商事的中國當(dāng)事人最好選擇機(jī)構(gòu)仲裁，以便獲得仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)仲裁程序更好的管理和引導(dǎo)。
五、提前了解仲裁規(guī)則
仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則一般只能由制定該規(guī)則的機(jī)構(gòu)適用，要選擇哪個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，一定要了解和熟悉其仲裁規(guī)則再進(jìn)行選定。而不是選定以后再去了解仲裁規(guī)則，切不可本末倒置。
六、明確仲裁員人數(shù)
仲裁條款中，中國企業(yè)一定要對(duì)仲裁員人數(shù)進(jìn)行約定，可由獨(dú)任或三名仲裁員組成。獨(dú)任仲裁員即一名仲裁員，能幫助當(dāng)事人節(jié)省仲裁員費(fèi)用且縮短做決定所花的時(shí)間。如果在仲裁協(xié)議中不約定人數(shù)，則各仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)仲裁員人數(shù)有各自的缺省規(guī)則。有的根據(jù)標(biāo)的額大小決定，有的根據(jù)一方請(qǐng)求等適用仲裁員人數(shù)。具體要根據(jù)每個(gè)機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則來決定。需要三名仲裁員直接在合同中排除獨(dú)任仲裁員，這也是加大了仲裁救濟(jì)成本。當(dāng)然我們推薦明確選獨(dú)任仲裁員。
七、盡量設(shè)定一種仲裁語言
常規(guī)的做法是使仲裁語言和合同語言保持一致。中國當(dāng)事人的很多涉外合同會(huì)選擇用雙語作為合同和仲裁的語言，有些合同還約定中英兩種語言具有同樣的效力。但中國企業(yè)合同當(dāng)事人需要意識(shí)到的問題是，選擇雙語一旦發(fā)生仲裁，所有的證據(jù)和材料都必須準(zhǔn)備雙語兩份，這可能為當(dāng)事人增加不必要的翻譯費(fèi)用和時(shí)間。有的證據(jù)材料存在幾千上萬的材料時(shí)，翻譯時(shí)間和成本是相當(dāng)大。并且在法庭審理過程中，同聲翻譯也不可避免，這在一定程序上會(huì)減緩開庭的速度以及增加當(dāng)事人的成本。
因此，在國際貿(mào)易中，如果中國企業(yè)處于強(qiáng)勢(shì)地位時(shí)，盡量約定一種語言即中文為仲裁語言。當(dāng)然如果中國企業(yè)無法處于強(qiáng)勢(shì)地位時(shí)，則仲裁語言盡量約定一種，而非兩種，推薦首選英語。
八、關(guān)于仲裁費(fèi)用的承擔(dān)
對(duì)于仲裁費(fèi)用的承擔(dān)可以事先在仲裁協(xié)議中約定。這主要考慮到律師費(fèi)用的承擔(dān)，增加違約方承擔(dān)后果，以降低違約可能。中國企業(yè)務(wù)必提前了解國際商事仲裁的費(fèi)用構(gòu)成和大致收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，做到心中有數(shù)。
那么，國際商事仲裁費(fèi)用包括哪些呢？
（1）仲裁機(jī)構(gòu)管理費(fèi)和/或仲裁員費(fèi)用；
（2）律師費(fèi)；
（3）支持仲裁程序的費(fèi)用。如果仲裁過程或生效后，也將產(chǎn)生認(rèn)證、公證、翻譯費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)用。以上費(fèi)用的產(chǎn)生并非小數(shù)。
上述八項(xiàng)關(guān)鍵點(diǎn)，對(duì)中國企業(yè)意味著什么？如果中國企業(yè)在國際貿(mào)易中簽訂合同時(shí)執(zhí)行和完善上述的細(xì)節(jié)，明確的選擇和確定有效的仲裁條款，約定確定的仲裁語言等，將會(huì)大大降低發(fā)生爭議后所救濟(jì)的時(shí)間和金錢成本。
所以每個(gè)中國企業(yè)都應(yīng)該有一套合理且適用自己交易的國際貿(mào)易合同。在此，鼎峰律師團(tuán)隊(duì)為各位企業(yè)家提出如下建議：
一是邀請(qǐng)國際業(yè)務(wù)律師為貴公司設(shè)計(jì)一套合同模板；
二是要求該律師為企業(yè)配套公司往來文件的合同管理，以幫助留存證據(jù)；
三 是有糾紛苗頭時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡早尋求律師幫助。律師可以幫助您避免在協(xié)商中形成不利于己方的證據(jù)，且確保不會(huì)錯(cuò)失獲得司法救濟(jì)的最佳時(shí)機(jī)。
↓↓↓
